晋城市人民政府

行 政 复 议 决 定 书

申请人：晋城市某物业管理有限公司

被申请人：晋城市城市管理综合行政执法局

法定代表人：杨鸿飞 职务：局长

申请人对被申请人作出的晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》不服，于2024年1月2日向本机关申请行政复议。本机关依法受理后，向被申请人送达行政复议申请书副本及行政复议答复通知书，被申请人在法定期限内向本机关提交了书面答复及作出具体行政行为的证据。经书面审理，本案现已审结。

申请人称：2023年8月23日，被申请人对申请人涉嫌擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行收费行为予以立案调查。2023年12月13日，被申请人作出处罚决定，认定2023年5月25日申请人在某街的某小区存在未征得相关业主、业主大会同意，擅自利用物业管理区域的共用部位设置停车位和对外来车辆进行收费，其行为造成了侵害业主共同利益的事实，并根据《物业管理条例》第63条规定，对申请人作出责令依法改正，处罚6万元罚款的决定。

对于上述处罚决定，申请人认为：被申请人在本起处罚决定案件中不具备实施主体资格、超越职权、适用法律错误，且处罚过重，应当予以撤销。具体理由如下：

一、被申请人不具备行政主体资格。申请人的经营所在地属于泽州县南村镇行政区划管辖范围，不属于被申请人的管辖范围，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十五条、《行政诉讼法司法解释》第九十九条规定，被申请人不具有实施主体资格，依法应当撤销。

二、申请人在公共道路设置停车位进行停车管理，其初衷和出发点是为了缓解小区业主停车难问题，是出于对小区有序管理和服务，以及对广大业主利益的维护。

某小区属于泽州县南村镇的城中村改造项目，小区业主大部分均为本村村民，现有楼宇34栋，其中高层12栋，多层11栋，别墅9栋，商用2栋；小区总建筑面积为18.7万㎡，其中住宅总建筑面积16.2万㎡，共有1338套；商业总面积为2.5万㎡，共126户。截止今日，小区现有入住业主1413户（含商户），入住率96%，入住总建筑面积为18.1万㎡，占小区总建筑面积的97%，居住总人口4000余人。

小区原规划停车位共有721个，截至目前，实际能够使用的停车位为547个；按静态估算，本小区内户均拥有约车辆为1.4%，需要1978.2个停车位，仅占实际停车位（库）的36.5%，尚有63.5%计1257辆车无法停放；按车辆动态流动率60%估算，需要754个车位，仍缺少503个车位，且未考虑外来车辆的停放。

同时，申请人受晋城市某房地产公司的委托，入驻该小区提供物业服务，现该小区目前仍有部分楼层在建，申请人正是在小区边建设、边居住、边管理的情况下，出于无奈才利用小区共用道路设置停车位，并采取月度轮候发号方式进行管理，且所收停车费也是实行取之于民、用之于民，独立设账、独立核算、按季公示的方式，在保障消防通道畅通的前提下，共用道路停车进行了有序的经营管理，在一定程度上缓和了业主停车难的问题以及因停车问题发生的纠纷，从而缓和了社会矛盾。如小区公共道路随意停放汽车不需要交纳费用，那么势必会造成小区内的停车位被占用或乱停车现象，造成小区管理秩序混乱，导致交通堵塞或其他安全隐患。

另外，在未召开业主大会，成立业主委员会的前期物业管理，经小区物业管理委员会事后批复同意，为维护业主利益，有效缓解小区业主停车难问题以及为了小区道路特别是消防通道出入通畅的有效管理，消除安全隐患为目的进行的收取停车费、独立设账、定期公示的行为并未侵害业主共同利益。

三、申请人的收费行为有利于小区的服务和管理，且未造成危害后果，属于情节轻微，免予处罚的情形。被申请人未充分考虑本案实际情况就对申请人“一罚了之”，应予以纠正。

首先，申请人针对公共道路上设置停车位并进行收费的时，已经口头征询过相关业主的意见，业主均表示同意。事后申请人也向某小区物管会进行了请示，2023年10月某小区物管会下达批复文件，已经同意申请人进行收费。

其次，针对停车难的问题，申请人采取上述措施后，与同地段的小区相比，申请人服务的小区环境更优美，小区道路干净整齐，小区整体面貌得到切实改善和大幅度提升，居民满意度和幸福感比较高，几乎没有业主投诉。由此可见，申请人的行为所造成的影响较小，没有造成危害后果。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条：“当事人有下列情形之一的，应当从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的......”第三十三条：“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚”之规定，应当免于对申请人的处罚。

第三，被申请人在2023年5月25日进行检查时，并未针对某小区公共道路上设置停车位并进行收费一事提出意见，仅仅是针对收费未进行公示以及车棚等设施占用公共区域一事要求责令改正，且申请人在收到被申请人送达的责令停止（改正）违法行为通知书晋市（房产）城责停（改）通字（2023）第10022号后，已经严格按照通知书的内容和要求进行了改正，被申请人也全部验收合格。而被申请人提出的擅自利用公共道路设置停车位及收费一事是2023年8月23日，未告知申请人也未给申请人限期改正的机会，直接作出了罚款。申请人认为被申请人未充分考虑申请人的实际情况进行了“一刀切”式的执法，明显与现今推行的柔性执法和轻微违法免罚的政策相违背，也与完善社会治理体系的政策导向不符。

第四，申请人作为物业服务企业，一方面要致力于小区的物业管理服务，另一方面又是化解社会矛盾，构建基层社会治理共同体的重要一环。根据习近平总书记在党的二十大报告中强调“完善社会治理体系”的内容，物业管理不应当是由任一主体“单枪匹马”、独自经营，而是各方合力、共同参与。被申请人作为执法部门更应当考虑到物业企业的管理服务难处，做到执法效果与社会效果相统一，而不能“一罚了之”，恳请复议机关予以纠正。

综上所述，恳请复议机关结合申请人的出发点和初衷，考虑某小区广大业主的利益以及申请人物业管理服务的艰难和困境，依法支持申请人的复议请求。

被申请人称：申请人晋城市某物业管理有限公司于2024年1月2日向复议机关提起行政复议，现被申请人作出如下答复：

一、被申请人具有对申请人的违法行为进行行政处罚的主体资格。

依据《晋城市城市管理综合行政执法队职能配置、内设机构和人员编制规定》，被申请人行使的是本市中心城区范围内住房城乡建设领域及其他与城市管理密切相关且需要集中行使的行政执法职能，其中房产执法大队负责配合住建部门强化房地产市场的监督管理，对违法违规行为进行处罚。

案涉违法行为系被申请人与晋城市住房和城乡建设局在联合开展物业管理领域专项行政执法检查行动中发现，发现后市住建局将案涉违法行为交由所属辖区的执法单位即被申请人进行立案查处，且申请人经营所在地属于被申请人执法辖区范围，故被申请人具有对申请人的违法行为进行行政处罚的主体资格。

二、申请人擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行收费的违法事实清楚，被申请人就案涉违法行为作出的行政处罚决定程序合法，适用法律正确。

2023年5月25日，被申请人与晋城市住房和城乡建设局在联合开展物业管理领域专项行政执法检查行动中，检查发现申请人存在以下情况：未在物业管理区域内显著位置设置公告栏，如实告知并及时更新共用部位、公共设施设备的经营与收益情况及专项维修资金使用情况；房地产开发企业、物业服务企业擅自改变物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施用途，擅自占用、挖掘物业管理区域内道路、场地，损害业主共同利益，擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的行为。

针对以上情况，市住建局、被申请人及申请人的人员均在《物业管理行政执法确认书》上签字确认，且被申请人于当日一并向申请人下发了《责令停止（改正）违法行为通知书》，责令申请人立即停止违法行为，并于2023年6月2日前改正前述两项违法行为。截至2023年6月2日改正期限届满，申请人仅就执法确认书中的第一项行为即未进行公示的行为进行了改正，而确认书中第二项擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的行为并未在期限内改正，第二项行为已违反《物业管理条例》第五十四条之规定，故被申请人于2023年8月23日对申请人擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行收费的违法行为进行立案及调查询问，作出行政处罚事先告知书并送达，并按申请人要求举行了听证程序，充分听取了申请人的陈述申辩。

申请人在听证程序以及复议申请书中反复强调其占用公用区域设置收费停车位已取得物业管理委员会批复，但案涉小区2006年已建成，至今未成立业主大会，申请人向物业管理委员会提出相关请示的时间为2023年9月30日，取得批复的时间为2023年10月13日，均是在本案立案（2023年8月23日）、作出《行政处罚事先告知书》并送达（2023年8月29日作出，9月7日送达）之后，系申请人为逃避行政处罚所制作的证据。另，《请示》与《批复》以及相关情况，在案件调查过程中及调查询问笔录中，申请人均未提及并说明，且在整个案件调查中，申请人并未提交在其占用共用区域设置停车位进行经营的初期征得业主同意的相关证据，因此申请人的违法事实清楚，且至今未进行改正。故被申请人依法作出晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》，在该行政处罚决定书中列明了认定违法行为法律依据，以及证明申请人违法行为的证据。违法事实清楚，证据充分，且申请人对其违法行为予以承认，处罚过程程序合法，处罚决定适用法律正确。

三、被申请人对申请人作出的行政处罚于法有据，处罚得当，不存在可以免于处罚的情形。

依据《物业管理条例》第五十四条之规定：“利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后，按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用”，第六十三条规定：“违反本条例的规定，有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，给予警告，并按照本条第二款的规定处以罚款；所得收益，用于物业管理区域内物业共用部位、共用设施设备的维修、养护，剩余部分按照业主大会的决定使用：（一）擅自改变物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施用途的；（二）擅自占用、挖掘物业管理区域内道路、场地，损害业主共同利益的；（三）擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的。个人有前款规定行为之一的，处1000元以上1万元以下的罚款；单位有前款规定行为之一的，处5万元以上20万元以下的罚款。”

在本案中，申请人擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行收费行为的违法事实清楚，已违反第五十四条之规定，依据第六十三条第二款，应当对申请人处5万元以上20万元以下的罚款，考虑到申请人对其违法行为予以认可，属于初次违法，危害后果轻微，且积极配合案件调查，故作出了责令立即改正并处6万元罚款的行政处罚。该处罚于法有据，处罚得当，与申请人的违法情节相当，因申请人在收到《责令停止（改正）违法行为通知书》后未在期限内进行改正，故不属于法律规定的不予处罚的情形。

综上所述，申请人的违法行为确实，被申请人作出晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》所适用的法律正确，办案程序合法，处罚适当。申请人要求撤销晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》的请求，依法不能成立。故答复如上，恳请复议机关驳回申请人的复议请求，依法维持被申请人作出的晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》。

经审理查明：2023年5月25日，被申请人与晋城市住房和城乡建设局在联合开展物业管理领域专项行政执法检查行动中，检查发现申请人存在以下情况：未在物业管理区域内显著位置设置公告栏，如实告知并及时更新共用部位、公共设施设备的经营与收益情况及专项维修资金使用情况；房地产开发企业、物业服务企业擅自改变物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施用途，擅自占用、挖掘物业管理区域内道路、场地，损害业主共同利益，擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的行为。

2023年5月25日，被申请人制作并送达《责令停止（改正）违法行为通知书》晋市（房产）城责停（改）通字〔2023〕第10022号，主要内容为：因你单位涉嫌未在公告栏公示共用部位经营收益情况和擅自占用牧业管理区域场地的行为，违反了《晋城市物业管理条例》第三十四条和第四十三条的规定。根据《晋城市物业管理条例》的规定，现责令你单位立即停止违法行为，并于2023年6月2日前改正。具体改正内容及要求如下：①公布公共区域收费情况信息，②恢复经营公共管理区域场地。

2023年8月23日，申请人涉嫌擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行收费予以立案并开展调查。

2023年8月29日，被申请人制作《行政处罚事先告知书》晋市（房产）城罚先告字〔2023〕第25号并于9月7日送达。9月8日，申请人提出听证申请。10月16日，被申请人制作并送达《听证通知书》晋市（法规）城听通字〔2023〕第7号。11月28日，被申请人制作并送达《听证通知书》晋市（法规）城听通字〔2023〕第8号。12月6日举行听证会。

2023年12月13日，被申请人制作并送达《行政处罚决定书》晋市城罚决字〔2023〕第520号。

本机关认为：根据中共晋城市委办公室 晋城市人民政府办公室关于印发《晋城市人大常委会信访接待室职能配置、内设机构和人员编制规定》等55个“三定”规定的通知（晋市办字〔2021〕24号），其中《晋城市城市管理综合行政执法队职能配置、内设机构和人员编制规定》第三条规定，被申请人负责城市中心城区范围内住房城乡建设领域法律法规规章规定的全部行政处罚权。故被申请人有权对申请人的违法经营行为进行行政处罚。

《物业管理条例》第五十四条规定，利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的，应当在征得相关业主、业主大会、物业服务企业的同意后，按照规定办理有关手续。业主所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用。本案中，被申请人在2023年5月25日执法检查中发现，申请人在某小区管理区域内设立公共停车位和对外部进入小区车辆收取停车费问题。经询问申请人，该行为未经相关业主和业主大会同意；听证期间，申请人也未提供该行为经过相关业主和业主大会同意的证据。申请人该行为违反了上述行政法规规定。

《物业管理条例》第六十三条规定，违反本条例的规定，有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，给予警告，并按照本条第二款的规定处以罚款；所得收益，用于物业管理区域内物业共用部位、共用设施设备的维修、养护，剩余部分按照业主大会的决定使用：（一）擅自改变物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施用途的；（二）擅自占用、挖掘物业管理区域内道路、场地，损害业主共同利益的；（三）擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的。个人有前款规定行为之一的，处1000元以上1万元以下的罚款；单位有前款规定行为之一的，处5万元以上20万元以下的罚款。本案中，申请人擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的行为应当由县级以上地方人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，给予警告，处以5万元以上20万元以下罚款。

依据《山西省住房和城乡建设厅行政处罚裁量基准》第25条的规定，申请人的违法行为属于较轻情形，对单位处5 万元以上10万元以下罚款。本案中，被申请人对申请人处以6万元罚款符合规定。

《中华人民共和国行政处罚法》第六十条规定，行政机关应当自行政处罚案件立案之日起九十日内作出行政处罚决定。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。《住房和城乡建设行政处罚程序规定》第二十九条第二款规定，案件处理过程中，听证、检测、检验、鉴定等时间不计入前款规定的期限。本案中，被申请人于2023年8月23日立案，于2023年12月13日作出行政处罚决定，符合上述法律规定。

综上，被申请人作出的晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》事实清楚、证据确凿、适用法律依据正确、程序合法，应予维持。根据《中华人民共和国行政复议法》第六十八条的规定，本复议机关作出如下决定：

对被申请人作出的晋市城罚决字〔2023〕第520号《行政处罚决定书》予以维持。

如对本复议决定不服，申请人、第三人可在收到复议决定书后十五日内向阳城县人民法院提起行政诉讼。

二〇二四年二月二十七日